Если в ходе выездной проверки инспекторы посчитали, что организация получила необоснованную налоговую выгоду, то это еще не повод паниковать. Ведь каждая спорная ситуация решается судами индивидуально.

Не секрет, что налоговая служба постоянно ведет работу по изучению и анализу апелляционных жалоб, а также судебной арбитражной практики, складывающейся по налоговым спорам.

Результатом такой аналитической работы в части арбитражных дел, связанных с получением необоснованной налоговой выгоды, стал очередной обзор (письмо ФНС России от 31.10.2013 № СА-4-9/19592 (далее — Обзор)), направленный ФНС России своим подразделениям.

Создание схемы, направленной на увеличение стоимости товара

Согласно данной схеме компании увеличивают стоимость товаров путем их многократной реализации через фирмы, не осуществляющие финансово-хозяйственной деятельности. Цель — искусственное завышение вычетов по НДС и увеличение расходов, признаваемых в уменьшение базы по налогу на прибыль. При этом сделка не является фиктивной, то есть налоговики не ставят под сомнение реальность самих операций по приобретению определенного товара. Прослеживая всю цепочку закупки, как правило, от производителя или импортера, исследуя накладные, ГТД, транспортные документы, налоговые инспекции констатируют, что проверяемым предприятием товар действительно был получен на склад, оприходован и использован в дальнейшей производственной или торговой деятельности. Однако если при реальности операций по приобретению товаров налицо наличие признаков контрагента-однодневки, проверяющие делают следующий вывод: документооборот создан фиктивно для искусственного увеличения стоимости приобретенного товара.

В отношении продавца — контрагента проверяемого налогоплательщика — сотрудниками налоговых служб обычно устанавливается ряд типичных признаков фирмы-однодневки:

- компания не находится по указанному адресу;

- компания не предоставляет отчетность;

- местонахождение учредителя/директора компании неизвестно (либо он дает «отказные» показания в ходе опроса или допроса);

- у компании нет штата, имущества, а также расходов, необходимых для осуществления предпринимательской деятельности, и т. д.

Обстоятельства, которые могут свидетельствовать не в пользу налогоплательщика, перечислены на схеме ниже.

Важно отметить следующее. Раньше в случае установления налоговиками факта получения необоснованной налоговой выгоды либо отсутствия должной осторожности и осмотрительности при выборе контрагента предприятие лишали вычетов по НДС, а также отказывали в признании всех затрат по сделке с сомнительным контрагентом в расходах по налогу на прибыль. Однако с момента принятия Президиумом ВАС РФ Постановления (пост. Президиума ВАС РФ от 03.07.2012 № 2341/12 (далее — Постановление)) официальная точка зрения судов и налоговой службы уже сводилась к тому, что в указанной ситуации расходы по налогу на прибыль должны признаваться налоговым органом исходя из рыночных цен, применяемых по аналогичным сделкам. (Подчеркнем, что позиция, изложенная в Постановлении, применима к ситуациям, когда реальность сделки не оспаривается и эта позиция не распространяется на определение размера налоговых обязательств по НДС (письмо ФНС России от 24.12.2012 № СА-А-4-7/22020).) Этот метод теоретически, видимо, более справедлив, но трудно реализуем и может привести к неоднозначным толкованиям (что видно из дальнейшего рассмотрения дела № А71-13079/2010-А17 (пост. ФАС УО от 22.10.2013 № Ф09-6966/2011)).

В последнее время при рассмотрении спорных дел, где возрастание цены товара является следствием вовлечения в систему расчетов целой цепочки посредников, у которых отсутствуют необходимые условия для достижения результатов соответствующей деятельности, наметилась определенная тенденция. Суть ее можно определить так: если при искусственно завышенной, по мнению налоговиков, цене имеется реальная поставка товара, то затраты необходимо признавать. Но не полностью, а в размере, понесенном покупателем при приобретении товаров непосредственно у организации-производителя (импортера).

Парадокс данной ситуации заключается в том, что при отсутствии каких-либо доказательств получения компанией этой «промежуточной» прибыли (а только исходя из предположений) государство тем не менее обязывает ее заплатить с этой прибыли налоги, прибегая к использованию «расчетного» («предположительного») метода. В части налога на прибыль это выражается в следующем: ФНС России с учетом арбитражной практики предписывает нижестоящим органам «принимать во внимание все расходы, реально понесенные налогоплательщиком при приобретении, транспортировке и хранении товара» (п. 3 пост. Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53).

На практике это выглядит так: суд предлагает налоговому органу составить расчет затрат, которые могли бы быть (!) понесены при приобретении товаров непосредственно у производителя товара. Например, суд установил, что подлинным экономическим содержанием операций является приобретение компанией товара непосредственно у организации-импортера (без учета промежуточных сделок). В этом случае в указанном расчете инспекцией были учтены (пост. ФАС МО от 08.02.2013 № Ф05-16369/2012): стоимость продукции по ГТД; расходы на транспортные и логистические услуги; расходы на аренду склада; расходы на таможенное оформление.

Конечно, так бывает не всегда. И есть достаточно большое количество судебных решений, принятых в пользу налогоплательщиков, в которых суды исходили из недоказанности налоговым органом правомерности принятого им решения и произведенных доначислений налогов, пени и штрафов (пост. ФАС МО от 05.11.2013 № Ф05-3626/2013, от 02.10.2013 № Ф05-11897/2013 (которое на самом деле принято в пользу предприятия, а не налогового органа, как указано в Обзоре), ФАС ЦО от 25.12.2012 № Ф10-4611/2012).

Таким образом, на сегодняшний день практика такова, что фактически каждая спорная ситуация решается индивидуально, в зависимости от особенностей и нюансов, выявленных в рамках конкретной выездной налоговой проверки, и даже специалистам крайне сложно бывает оценить судебную перспективу того или иного дела.

Искусственное увеличение затрат

По мнению налоговиков, иногда компании выполняют весь объем работ собственными силами, но при этом организуют формальный документооборот с подконтрольными фирмами-однодневками с целью получения необоснованной налоговой выгоды по НДС и налогу на прибыль. Обстоятельства, которые позволяют контролерам доказать факт получения указанной выгоды в случаях использования указанной налоговой схемы, собраны в таблице (см. таблицу ниже).

Перечень обстоятельств, выявленных инспекциями, которые убеждают суды в извлечении необоснованной налоговой выгоды путем искусственного увеличения затрат при фактическом выполнении работ (услуг) самим налогоплательщиком

Дробление бизнеса (площадей) с целью применения ЕНВД

Этот способ минимизации налоговых обязательств путем применения льготного налогового режима также распространен, поскольку компании и ИП, применяющие ЕНВД, не являются плательщиками налога на прибыль организаций и НДС.

Главной особенностью данной схемы является ведение деятельности, формально (но не фактически!) подпадающей под ЕНВД (как правило, это розничная торговля с площадью торговых залов не более 150 кв. м).

В этом случае, по мнению налоговиков, характерными признаками получения необоснованной налоговой выгоды являются (пост. ФАС ВВО от 15.04.2013 № Ф01-7564/2013, от 25.03.2013 № Ф01-6746/2012):

- наличие единого торгового пространства, которое разграничено формально (стеллажами, витринами);

- тот факт, что у магазина есть физические характеристики обособленного объекта торговли — один кассовый аппарат, один вход для посетителей, один уголок покупателя, один план эвакуации, одна жалобная книга;

- наличие единого персонала;

- сдача в бухгалтерию в установленные сроки одного товарно-денежного отчета;

- отсутствие вывески с названиями хозяйствующих субъектов-арендаторов;

- единая система учета с подключением ко всем ККТ и торговым весам.

Также, исходя из более ранней судебной практики, не отраженной в данном обзоре ФНС России, на необоснованное дробление могут указывать такие факторы, как (пост. ФАС ЗСО от 21.07.2011 № Ф04-3621/2011):

- наличие единого договора на охрану объекта, на установку пожарной сигнализации и т. д.;

- взаимодействие с третьими лицами (в т. ч. органами власти при различных проверках) в качестве единой организации или ИП, а не нескольких хозяйствующих субъектов;

- одни и те же кассиры, работающие по совместительству;

- возможность свободного перемещения покупателя по разделенному залу с одной и той же корзиной товаров.

В то же время по вопросам применения ЕНВД при наличии разделения зала между арендаторами есть положительная судебная практика в пользу налогоплательщиков (см., напр., пост. ФАС ЗСО от 21.03.2012 № Ф04-398/2012).

Использование «подконтрольных» организаций с целью минимизации ЕСН

Несмотря на отмену единого социального налога, этот способ оптимизации, по мнению налоговиков, все же заслуживает внимания. Связано это, по всей видимости, с тем, что по определенным видам деятельности на УСН сохранена возможность уплачивать страховые взносы в меньшем размере. Кроме того, организация, применяющая упрощенную систему налогообложения, может использоваться для других вариантов снижения налоговой нагрузки.

Основные признаки наличия схемы получения необоснованной налоговой выгоды, выявленные специалистами ФНС России в рассматриваемом случае, такие (пост. ФАС ЗСО от 18.03.2013 № Ф04-808/2013, ФАС ПО от 14.06.2013 № Ф06-2882/2013):

- работники новой организации на УСН (все или большинство) — бывшие работники основной фирмы на ОСН;

- организация на УСН не обладает признаками самостоятельности (не несет хозяйственных расходов, не имеет других, отличных от основной фирмы, контрагентов).

Иные хозяйственные операции, не имеющие деловой цели

ФНС России считает необходимым обратить внимание на налоговые споры, в рамках рассмотрения которых инспекторами собраны доказательства того, что совершенные хозяйственные операции формально соответствуют требованиям действующего налогового законодательства, однако не имеют разумной деловой цели, за исключением получения необоснованной налоговой выгоды. В связи с этим приведем несколько выводов из арбитражных судов, к которым есть отсылки в Обзоре. Например, лишены разумной деловой цели и направлены исключительно на получение необоснованной налоговой выгоды:

1. перевод долга и прав требования с лишением дохода в виде причитающихся сумм пени за просрочку должниками оплаты оказанных услуг на организацию (учредитель которой — работник проверяемой компании), не осуществляющую реальной деятельности (пост. ФАС ВСО от 24.07.2013 № Ф02-3176/2013);

2. увеличение суммы расходов на получение консультационных услуг, превышающей в двадцать пять раз объем услуг, оказанных в предыдущем периоде. При этом судом принято во внимание, что на требования инспекции о конкретизации оказанных услуг и предоставлении детализированного отчета, а также пояснений, каким образом происходило предоставление услуг, обществом указанные документы и пояснения предоставлены не были (пост. ФАС МО от 25.03.2013 № Ф05-2186/2013);

3. принятие затрат на приобретение векселей у фирмы, отвечающей признакам однодневки. Их необходимо исключить из расходов проверяемого налогоплательщика, так как названные векселя изначально и в конечной стадии находились в распоряжении организаций, входящих в единый холдинг. Спорные векселя передавались в адрес так называемых фирм-однодневок с целью имитации движения векселей. Оплата по указанным сделкам никогда не производилась и до настоящего времени не произведена. Не было предпринято никаких действий по взысканию кредиторской задолженности (пост. ФАС МО от 14.02.2013 № Ф05-16385/2012).

Самостоятельным основанием для вывода о получении необоснованной налоговой выгоды может служить установление в ходе налоговой проверки факта отсутствия оплаты налогоплательщиком приобретенного товара и действий по его последующей реализации (по аналогии с обстоятельствами, установленными в пост. Президиума ВАС РФ от 05.07.2011 № 17545/10).

Например, суд указал, что налоговым органом установлена невозможность приобретения, доставки и хранения обществом заявленного количества товара, а также отсутствие необходимых ресурсов и направленность деятельности общества и его контрагентов на получение необоснованной налоговой выгоды, что повлекло за собой отказ в возмещении сумм налога на добавленную стоимость (пост. ФАС СЗО от 13.08.2013 № Ф07-5746/2013).

В завершение рассмотрения Обзора, посвященного выявлению и доказыванию типичных схем получения необоснованной налоговой выгоды, процитируем подход, все чаще встречающийся в решениях арбитражных судов (см., напр., пост. ФАС СКО от 21.12.2012 № Ф08-7478/2012, от 23.11.2012 № Ф08-6647/2012, ФАС ВВО от 12.07.2011 № Ф01-2740/2011).

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21 марта 2012 г. № Ф04-398/2012

<...>

Кроме того, судами установлено, что торговые площади каждого общества отделены друг от друга стеклянными перегородками; на каждом товаре имеется ценник, на котором помимо наименования товара стоит его уникальный номер и печать соответствующего юридического лица; режимы работы юридических лиц не совпадают, внутри помещений располагаются вывески юридических лиц, информация о режиме их работы.

<...>

При таких обстоятельствах суды пришли к обоснованному выводу, что арендованные указанными обществами торговые площади фактически представляют собой самостоятельную торговую точку с автономной (независимой от других точек) системой организации торговли.

<...>

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 23 ноября 2012 г. № Ф08-6647/2012

<...>

Применение искусственных юридических конструкций для хозяйственных операций, не содержащих признаков противоправности, но лишенных хозяйственного смысла и не имеющих объяснений неналоговыми причинами, рассматривается как злоупотребление правом в сфере налоговых правоотношений. При этом сделка или совокупность сделок, послуживших юридической формой для обхода требований налогового законодательства, сохраняются в гражданско-правовом смысле и не признаются ничтожными или оспоримыми. Тем самым разделяются налоговые последствия и юридическая судьба сделки.

<...>

Автор: Ольга Ястребкова, ведущий юрисконсульт компании «Кузьминых, Евсеев и партнеры»